作者曾经接到一家西安软件公司法务部人员打来的咨询电话，探讨软件外包的法律性质，我的意见却没有得到这位同行的认可，使我不得不继续深入进行思考。

软件外包无疑是软件行业最为热门的话题，软件外包不仅在我国发展迅猛，在世界范围内同样热潮滚涌。印度、爱尔兰、以色列等国已经在提供软件外包服务方面成为世界的榜样。
要分析一件事情，首先要捋清楚其基本含义，基本运做模式，才能在纷乱的表象里找出本质的法律关系。本人并没有工科的背景，对软件的了解仅仅出于兴趣，对于软件专业知识我是一个知识点，一个知识点去了解，去思考其中的法律关系，很多知识点可以上网去检索相关的资料，还可以问软件业内的朋友，都可以得到解答，基本能弄清楚。然而对软件外包却不灵了，我上网检索到的资料都是新闻，我的朋友中也没有人参与过软件外包。只好凭借自己在各种途径找来的只鳞片爪拼凑成一篇文字，抛砖引玉，期望更多的人来关注软件外包的法律问题。

一、软件外包的含义

“软件外包就是软件企业选择合适的外包服务伙伴，将软件项目中的全部或部分工作发包给提供外包服务的企业完成的软件活动。”这是网络上的一个定义，但是本人并太认可，本人觉得有些狭窄。从实际情况来开，软件外包不仅仅包括软件企业对外发包，还包括其他直接需求的企业对外发包软件。
软件之所以被外包出去，主要是要降低软件项目成本。软件外包的兴起和繁荣，是国际软件生产要素的重组和产业转移的结果，是经济全球化推动软件产业的世界分工与协作的体现。软件外包，我们似乎更多的是看到国外企业将其软件外包给中国企业，这蒙蔽了我们理性的眼睛，其实软件外包在国内也是比比皆是，这种外包形式更多是直接根据客户要求为其开发软件，国内很多软件公司实际就从事这种软件外包工作。

二、软件外包的形式

软件外包有人看做是软件OEM ，OEM是英文Original equipment manufacture的简写，不知道准确的中文意思，台湾人称为代工，有人称为委托加工，与OEM相应的另一个词叫ODM，有人称为委托开发加工。委托加工和委托开发加工到是很简练地区分了OEM、ODM两者的区别， OEM只是简单的加工，没有自己的技术含量，而ODM则有自主的技术在里面。我们都知道国外很多手机都是国内企业代工（OEM）的，而国内有的厂商，连技术都是代工厂的，这个时候，代工厂就不再是简单的OEM，而是ODM。软件外包同样也存在OEM和ODM的区别，我国软件外包的业务恐怕多是OEM，做一些比较简单、没有多少知识产权含量的苦力活。

软件外包也应该有这样两种形式：1、总包，2、分包。（这个总包、